Bilişim, Uyuşturucu ve Kaçakçılık Suçlarında Savunma
Bilişim, uyuşturucu ve kaçakçılık dosyalarında aynı savunma metni kullanılamaz. Bilişim incelemesi işlemi yapan kullanıcıyı; uyuşturucu dosyası maddenin niteliği ve isnat edilen fiili; kaçakçılık dosyası eşyanın gümrük statüsü ile kişisel katkıyı açıklamak zorundadır. Ortak usul güvenceleri CMK’da düzenlenir, fakat ispatlanacak suç unsurları farklıdır. Teknik rapor bulunması, hâkimin yapması gereken hukuki değerlendirmeyi ortadan kaldırmaz.
Suçun adı değil, kanunda tanımlanan hareket incelenir
TCK m.2’nin kanunilik ilkesi ve m.20-21’in kişisel fiil ile kast kuralları her üç alanda uygulanır. Bir kişinin telefon, banka hesabı, araç veya şirket üzerinde hakkı bulunması, bu araçlarla gerçekleştirilen bütün hareketlerin faili olduğunu göstermez. Savunmanın ilk sorusu, iddianamenin hangi kişiye hangi somut fiili yüklediğidir. İkinci soru, bu fiilin ilgili suç maddesindeki hangi unsuru karşıladığıdır.
| Dosya | Suç bakımından temel ayrım | Uzmanın cevaplayacağı teknik soru |
|---|---|---|
| Bilişim | Yetkisiz giriş, veri müdahalesi, kart kullanımı veya hileli transfer birbirinden farklıdır. | Hangi oturum, cihaz ve kayıt hangi işlemi gösteriyor? |
| Uyuşturucu | TCK m.188’deki fiiller ile m.191’deki kişisel kullanım amacı ayrılır. | İncelenen numune nedir; ele geçirilen paketle nasıl eşleşiyor? |
| Kaçakçılık | İthaldeki fiil, transit rejimin ihlali ve kaçak olduğu bilinen eşyanın ticareti farklıdır. | Eşya, belge, miktar, rejim ve mali hesap birbiriyle uyumlu mu? |
CMK m.67/3 gereğince bilirkişi, hâkimin yapması gereken hukuki nitelendirmeye giremez. Dijital uzman kişinin hukuken fail olup olmadığına; kimya uzmanı satma kastının varlığına; mali uzman şirket yetkilisinin cezalandırılmasına tek başına karar vermez. Uzmanlık bulguları, yargılama makamınca diğer delillerle birlikte değerlendirilir.
Bilişimde cihazın sahibi ile işlemin kullanıcısı ayrılır
TCK m.243 hukuka aykırı sisteme girmeyi veya orada kalmayı; m.244 sistemin işleyişine ve verilere yönelik müdahaleleri; m.245 banka ve kredi kartı suçlarını düzenler. Bir dosyada hangi hareketin işlendiği gösterilmeden bütün maddeler tek suç adı altında sıralanmaz. Hileyle para gönderilmesi iddiasında m.157-158, bilişim sistemi üzerinden rıza dışı para alınmasında m.142/2-e ayrıca değerlendirilir.
İşlemi kişiye bağlayan inceleme; hesap açılışı, oturumun zamanı, IP ve cihaz bilgisi, işlem onayı ve sonrasında verinin veya paranın kullanımıyla kurulur. Hesabın görünen adı ile gerçek kullanıcı aynı kabul edilmez. İnceleme raporundaki saat dilimi, cihaz saati ve hizmet sağlayıcının kayıt zamanı da karşılaştırılır. Farklı sistemlerin saatleri açıklanmadan hazırlanmış tek bir zaman çizelgesi hatalı atıf doğurur.
CMK m.134, somut delillere dayanan kuvvetli şüphe ve başka surette delil elde etme imkânının bulunmaması şartlarını arar. Hâkim veya gecikmesinde sakınca bulunan durumda savcı kararıyla dijital arama ve kopyalama yapılır. Savcı kararının yirmi dört saat içinde hâkim onayına sunulması ve hâkimin en geç yirmi dört saatte karar vermesi gerekir. Süre veya onay sorunu doğduğunda çıkarılan kopya ve çözümlenmiş metinler bakımından maddede öngörülen imha sonucu dikkate alınır.
Kararın varlığıyla teknik kaydın güvenilirliği iki ayrı denetimdir. Usulüne uygun alınmış kopyada dahi yanlış kullanıcıya atıf veya eksik veri yorumlanması tartışılır. Teknik olarak doğru görünen veri ise kanuna aykırı elde edilmişse CMK m.206/2-a ve m.217/2’nin dışında kullanılamaz. Hesap tedbirlerine ilişkin ayrı usul için bilişim suçları ve hesap blokesi rehberi okunmalıdır.
Uyuşturucuda laboratuvar sonucu tek başına ticareti ispatlamaz
TCK m.188/3; ülke içinde satma, satışa arz, başkasına verme, sevk, nakil, depolama, satın alma, kabul ve bulundurma fiillerini düzenler. TCK m.191 ise kullanmak için satın alma, kabul, bulundurma ve kullanma fiillerini ayrı rejime tabi tutar. Satış bedeli bulunmaması, başkasına verme fiilini m.188’in kapsamından kendiliğinden çıkarmaz. Buna karşılık kişinin yanında madde bulunması da kişisel kullanım amacını araştırmadan ticaret sonucunu doğurmaz.
Kanunda bütün maddeler için geçerli tek bir gram sınırı üzerinden ticaret ve kullanım ayrımı yapılmamıştır. Bulunduğu yer, paketlerin ayrılığı, kişisel kullanım açıklaması, iletişim, para hareketi ve doğrudan gözlemler birlikte değerlendirilir. Bu unsurların hiçbiri tek başına her olay için kesin suç vasfı tablosuna dönüştürülmez. Savunma, miktar hesabının yanında isnat edilen fiilin nasıl gerçekleştiği sorusuna odaklanır.
Laboratuvar raporunda numunenin hangi paketten alındığı, paketin işaret ve emanet bilgisi, tartım ve analiz sonuçları görülmelidir. CMK m.66/7, incelenecek şeylerin liste ve sayımı ile mühür açma ve yeniden mühürleme işlemlerinin tutanağını düzenler. İncelenen numuneyle ele geçirilen eşya arasında eşleşme kurulmadan rapor bütün farklı paketlere aynı sonuçla uygulanmaz.
TCK m.188/4-a’daki belirli madde türlerine ilişkin artırım, raporda tespit edilen kimyasal niteliğe dayanır. Sokak adı, ambalaj üzerindeki yazı veya kolluğun ilk kanaati laboratuvar tespitinin yerine geçmez. Bunun yanında raporun sadece maddeyi tanımlaması, kimin sattığını veya hangi kişinin madde üzerindeki hâkimiyetini göstermez. Kimyasal bulgu ile kişisel fiil ayrı delillerle değerlendirilir.
Kaçakçılıkta aynı fatura her suç unsurunu açıklamaz
5607 sayılı Kanun m.3/1, gümrük işlemlerine tabi tutmadan ülkeye sokmayı; m.3/2 aldatıcı işlemle vergiler ödenmeden ithali; m.3/3 serbest dolaşımda olmayan transit eşyanın rejime aykırı biçimde gümrük bölgesinde bırakılmasını düzenler. Bu hükümlerden hangisinin uygulandığı bilinmeden eşyanın sadece yabancı menşeli olmasına dayanılarak ceza sonucu kurulmaz.
M.3/5, önceki fıkralardaki fiillere iştirak etmeyen kişinin eşyanın bu özelliğini bilerek ve ticari amaçla satın alması, satışa arzı, satması, taşıması veya saklaması üzerinedir. İthalata katılım ile sonradan ticari dolaşıma katılım birbirinden ayrılır. Fatura, satıcı ve alıcı ilişkisini açıklayan delildir; eşyanın gerçekten hangi partiye ait olduğu, miktar ve seri bilgisiyle eşleştirilir. Faturanın bulunması veya bulunmaması tek başına bütün suç unsurlarını çözmez.
Taşıma belgesi, beyanname, antrepo giriş ve çıkışı, mühür numarası ve teslim tutanağı farklı aşamaları gösterir. Aynı yükün farklı belgelerinde miktar değişmişse kullanılan ölçü birimi ve gerçekleşen mal hareketi araştırılır. Koli, adet ve kilogram aynı sayı gibi karşılaştırılmaz. Eşyanın fiilen nereye teslim edildiğiyle kâğıt üzerindeki sevk kaydı birbirini doğrulamalıdır.
5607 m.9/1, arama ve el koymada CMK hükümlerine gönderme yapar; gümrük alanına özgü diğer yetkiler aynı maddenin kendi koşullarıyla ele alınır. Kaçak eşya iddiası, her yerde sınırsız arama yetkisi vermez. Kişisel savunma ile malın iade veya tasfiye işlemi de ayrı yürütülür. Ayrıntılı ticari inceleme için kaçakçılık ve gümrük dosyaları rehberi tamamlayıcıdır.
Rapor itirazı, sonuca katılmamakla sınırlı bırakılmaz
CMK m.66/1’e göre bilirkişiye hangi uzmanlık sorusunun yöneltildiği belirlenir. Rapor, bu soruyu cevaplamak için yaptığı işlemi, kullandığı veriyi ve ulaştığı sonucu açıklamalıdır. İtirazda veri eksikliği, yanlış eşleştirme, yöntemin açıklanmaması veya sonuçla bulgu arasındaki kopukluk ayrı gösterilir. Sadece raporun aleyhe olması, onun bilimsel olarak yanlış olduğunu göstermez.
CMK m.67/5, rapor tamamlandığında itiraz veya yeni inceleme istemine olanak sağlamak üzere süre verilmesini düzenler. Talep reddedilirse üç gün içinde gerekçeli karar verilir. Bu üç gün, bütün tarafların rapora itiraz süresi olarak anlatılamaz; reddin gerekçeli karara bağlanmasına ilişkin süredir. İtiraz için dosyada verilen süre ayrıca takip edilir.
Taraf, CMK m.67/6 uyarınca uzmanından bilimsel mütalaa alır. Sırf bu nedenle ek süre isteme hakkı doğmaz. Bilimsel görüşün hangi veriye dayandığı ve mevcut raporun hangi sonucunu eleştirdiği gösterilir. CMK m.68 uyarınca bilirkişinin veya mütalaa hazırlayan uzmanın duruşmada açıklama yapması istenir. Tarafça alınmış mütalaa, mahkemenin bütün delilleri değerlendirme yetkisinin yerine geçmez.
Sonradan bulunan belge yalnız geç geldiği için reddedilmez
CMK m.207, delilin ortaya konulması isteminin yalnız delil veya olay geç bildirildi diye reddedilemeyeceğini açıkça düzenler. Bu nedenle sonradan bulunan gerçek fatura, yeni erişilen banka cevabı veya önceki rapordaki hatayı gösteren kayıt sırf geç sunulduğu gerekçesiyle değersiz kabul edilmez. Belgenin kaynağı, gerçekliği ve karara etkisi yine incelenir; CMK m.206’daki hukuka aykırılık, ilgisizlik ve sırf davayı uzatma nedenleri ayrı değerlendirilir.
Duruşmada rapor veya belge ele alındıktan sonra CMK m.215 gereğince taraflara diyecekleri sorulur; delil tartışması m.216’ya göre yürütülür. Hükmün gerekçesi m.230 kapsamında hangi delilin neden kabul veya reddedildiğini açıklamalıdır. Bir itirazın dilekçede yazılı bulunmasıyla mahkeme tarafından gerekçeli karşılanması aynı değildir.
Üç suç grubuna tek etkin pişmanlık formülü uygulanmaz
Uyuşturucu dosyasında TCK m.192, bildirim ve yardımın zamanı ile içeriğine bağlı özel hükümler getirir. Kaçakçılıkta 5607 m.5, fiilin ortaya çıkarılmasına yardım ve kanunda düzenlenen ödeme yolunu ayrı kurar. Dolandırıcılık gibi sayılan malvarlığı suçlarında ise TCK m.168’in kişisel pişmanlıkla iade veya tazmin koşulları uygulanır. Bir maddede öngörülen oran, başka suçta aynen kullanılamaz.
Önce suçun oluşup oluşmadığı ve kişinin katkısı değerlendirilir; indirim ancak uygulanacak suç ve hüküm belirlendikten sonra tartışılır. Suçun oluşmadığı savunmasıyla indirim talebi ayrı gerekçelendirilmelidir. İlk evrak düzeni için ceza dosyasında görüşme hazırlığı, müdafi güvenceleri için avukat yardımının kanuni kapsamı kullanılmalıdır.
İncelemede kullanılan mevzuat
CMK m.66-68, 134, 160, 206-207, 215-217 ve 230; TCK m.2, 20-21, 142, 157-158, 168, 188, 191-192 ve 243-245; 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu m.3, 5 ve 9. Kanuni koşullar açıklanmıştır; soruşturma evrakı görülmeden kişisel suçluluk veya beraat sonucu bildirilmez.
Bakırcı & Keskin Hukuk Bürosu – Mersin Ofisi
Adres: İhsaniye, 4903. Sk. Profit İş Merkezi No:23 Kat:3 Daire:14, 33070 Akdeniz/Mersin
Hukuki konu hakkında iletişim
İlk iletişimde konuyu, bulunduğunuz ülke veya ili ve varsa tebliğ ya da son işlem tarihini kısaca belirtebilirsiniz. T.C. kimlik numarası, sağlık verisi veya kişisel belge göndermeyiniz. Mesajlaşma tek başına hukuki görüş veya avukatlık ilişkisi oluşturmaz.

